Options d'achat d'actions des employés transférables Les options d'achat d'actions pour les employés représentent souvent une part importante de la valeur nette d'un dirigeant. Cela peut être particulièrement vrai pour les cadres qui travaillent pour la technologie ou pour d'autres sociétés émergentes en croissance, en raison de la prévalence des stock-options dans ces entreprises et de leur potentiel d'appréciation significative de la valeur. Avec un taux d'imposition foncière fédéral de 55, il devient de plus en plus courant que les cadres envisagent de retirer cet actif de leur succession imposable en transférant les options aux membres de la famille ou à une fiducie au profit des membres de la famille. Un transfert d'options d'achat d'actions des employés, cependant, implique l'examen des diverses règles de succession, de don et d'impôt sur le revenu. Cet article examine les incidences fiscales, successorales et fiscales fédérales des transferts d'options effectués par un employé et traite de certaines questions liées aux lois sur les valeurs mobilières. Comme l'indique cet article, les employeurs et les employés qui souhaitent poursuivre un transfert d'options doivent procéder avec prudence. Les employeurs accordent généralement des options d'achat d'actions aux employés, soit sous la forme de quotincentive stock optionsquot (quotISOsquot) ou quotnqualified stock optionsquot (questNSOsquot). (1) Entre autres choses, les ISO sont soumises à une interdiction générale de transfert, même si les ISO peuvent être transférées aux bénéficiaires d'un employé (y compris la succession de l'employé) (2) Une option qui est transférée (ou transférable) pendant la durée de vie de l'employé, que ce soit par ses termes originaux ou par modification subséquente, ne sera pas considérée comme un ISO, mais sera traitée comme un ONS à des fins fiscales. Même si les ONS ne sont pas assujettis à la limite de non transférabilité de l'ISO, de nombreux plans d'options d'achat d'actions contiennent des restrictions de transfert similaires à celles qui s'appliquent aux ISO. Les employeurs qui permettent aux employés de transférer leurs options le font généralement à titre restreint, par exemple en limitant les transferts d'options aux membres de la famille de l'employé ou à une fiducie familiale. CONSIDÉRATIONS FISCALES Si un employé décède en détenant des options d'achat d'actions non exercées, la valeur de l'option au moment du décès (c'est-à-dire la différence entre la juste valeur marchande des actions et le prix d'exercice de l'option) À l'impôt sur les successions. (3) En règle générale, à la suite du décès de l'employé, les options peuvent être exercées par la succession de l'exécutif ou par ses héritiers. Dans l'un ou l'autre cas, les conséquences fiscales sur l'exercice après le décès de l'employé dépendent du fait que l'option soit une ISO ou une ONS. Dans le cas d'une ISO, l'exercice ne générera pas de revenu imposable et les actions achetées auront une base d'imposition qui équivaut à leur juste valeur marchande au moment du décès du dirigeant. (4) Une vente ultérieure des actions générera du capital BENEFICE ou PERTE. Dans le cas des ONS, l'exercice déclenchera un revenu ordinaire mesuré comme la différence entre la juste valeur marchande des actions au moment de l'exercice et le prix d'exercice de l'option, sous réserve d'une déduction pour tout impôt successoral versé à l'ONS. Il n'y a pas d'augmentation de la base d'imposition à la suite du décès de l'employé. (5) Comme il a été mentionné ci-dessus, cependant, les ISO ne sont pas transférables pendant la vie de l'employé. Étant donné que les ISO ne présentent pas les mêmes possibilités de planification successorale que les ONS, cette discussion se limite à la transférabilité des ONS (y compris les ISO qui deviennent des ONS à la suite d'une modification visant à permettre la transférabilité ou à la suite d'un transfert réel d'options). Un transfert d'options d'achat d'actions des employés de la succession de l'employé (c'est-à-dire à un membre de la famille ou à une fiducie familiale) offre deux avantages principaux de planification successorale: d'abord, l'employé peut retirer un actif potentiellement élevé de sa succession, Un transfert à vie peut également économiser les impôts fonciers en supprimant de la succession imposable de l'employé les actifs qui sont utilisés pour payer les impôts sur les revenus et les donations qui résultent du transfert de l'option. Au décès, les impôts fonciers sont calculés sur la base de la succession brute du défunt avant le paiement des impôts. En d'autres termes, l'impôt foncier est payé sur la partie de la succession qui est utilisée pour payer les impôts fonciers. Par exemple, si la succession fiscale de la personne décédée est de 1 million et la taxe successorale est de 300 000, la succession aura payé des impôts successifs sur les 300 000 utilisés pour payer la taxe. En supprimant de l'actif imposable du défunt des biens qui seraient autrement utilisés pour payer la taxe, seule la valeur quotnetquot de la succession de la personne décédée est imposée au décès. Si le salarié transfère des options et encourt un don et des impôts sur le revenu ultérieurs en conséquence (discuté ci-dessous), le fardeau fiscal ultime est réduit. Un transfert de propriété par voie de don est assujetti aux règles de l'impôt sur les dons. Ces règles s'appliquent que le transfert soit en fiducie ou autrement, que le don soit direct ou indirect, et que le bien soit réel ou personnel, corporel ou incorporel (6). Évaluation . Lorsqu'une option est transférée à titre de don, le montant du don est la valeur de l'option au moment du transfert. La réglementation fiscale prévoit que la valeur des biens aux fins de l'impôt sur les donations est le prix auquel le bien changerait de mains entre un acheteur disposé et un vendeur consentant, n'étant pas obligé d'acheter ou de vendre, et tous deux étant raisonnablement au courant du (8) L'application de cette norme aux OSN est particulièrement difficile compte tenu de leurs caractéristiques uniques. De plus, il ne semble pas y avoir de précédent de l'IRS pour évaluer les ONS aux fins de l'impôt sur les donations, et il n'est pas clair comment l'IRS apprécierait une ONS lors de l'audit (9). Les restrictions et conditions qui sont généralement imposées aux options, Telles que les limites de transfert, les conditions d'acquisition et les dispositions d'expiration liées à l'emploi devraient favoriser une évaluation moins élevée que les options négociées, surtout si le transfert d'options survient peu de temps après l'octroi de l'option lorsque l'option est non acquise et que l'option quotspread est minimale (ou inexistante) . (10) l'employé qui désire transférer un ONS devrait être prêt à défendre l'évaluation de l'option utilisée aux fins de l'impôt sur les donations et devrait envisager d'obtenir une évaluation indépendante. Exigence de cadeau complète. Pour être un transfert effectif, le don doit être complet (11). Un don est incomplet si le donneur conserve un pouvoir sur la disposition du bien doué après son transfert présumé (12). Typique révocable quotlivingquot confiance est considérée comme incomplète. L'IRS a examiné les conséquences fiscales et fiscales d'un transfert d'un ONS dans une série de décisions en vertu d'une lettre privée à compter de 1993. (13) Dans ces décisions, l'IRS a déterminé que le transfert de l'employé était un don complet. (14) Les PLR 9714012, 9713012 et 9616035 sont muets sur ce point, bien que le PLR 9616035 suggère implicitement que les options sont exerçables après le transfert en indiquant Que, après le transfert, quotfamily membres peuvent exercer les options et l'achat d'actions à leur discrétion. quot L'IRS n'a pas encore spécifiquement déterminer si un transfert d'options non acquises se traduit par un don complet à des fins fiscales. Habituellement, l'exercice des options non acquises est fondé sur le maintien de l'emploi de l'employé auprès de l'employeur et il est possible que l'IRS ne considère pas le don comme complet jusqu'à ce que l'option devienne exerçable. Cela pourrait nuire de façon significative aux avantages prévus en matière de planification successorale puisque la valeur de l'option pourrait être beaucoup plus élevée au moment de l'acquisition qu'au moment de l'octroi. Dans des circonstances différentes, l'IRS a conclu précédemment que lorsqu'un employé-bailleur de fonds pouvait annuler un transfert en mettant fin à son emploi, le transfert était un don incomplet. (15) Néanmoins, tant que le salarié ne conserve pas de droits sur l'option, Une option devrait être considérée comme complète même si l'option n'est pas exerçable et expirera à la cessation d'emploi de l'employé. Dans les DPP 9722022 et 9616035, l'IRS a fait remarquer que si l'exercice de l'option transférée pouvait être accéléré lors de la retraite, de l'invalidité ou du décès de l'employé, ces événements étaient des actes indépendants et leur incidence sur l'exercice de l'option transférée devrait être considérée (16) Exclusion annuelle. Les règles relatives à l'impôt sur les dons prévoient que les 10 000 premiers cadeaux faits à une personne au cours d'une année civile (20 000 pour les dons conjoints d'un mari et d'une femme) sont exclus pour déterminer le montant des dons taxables faits au cours de l'année civile. Toutefois, l'exclusion annuelle n'est pas disponible pour des dons d'intérêts futurs, portant généralement sur des dons dont la jouissance et la possession sont reportées à une date ultérieure. L'IRS pourrait considérer le transfert d'une ONS non exerçable comme un don d'un intérêt futur, qui ne serait pas admissible à l'exclusion annuelle. Même si l'option n'est pas considérée comme un intérêt futur, le transfert d'un ONS, autrement que par transfert pur et simple, peut ne pas être admissible à l'exclusion annuelle, sauf si le transfert satisfait aux exigences de l'article 2503 (c) du Code des impôts. Mineurs), ou, dans le cas d'un transfert à une fiducie irrévocable, la fiducie comprend des dispositions dites de «Crummey» (relatives au droit des bénéficiaires d'exiger une partie du corpus de fiducie). CONSIDÉRATIONS RELATIVES À L'IMPÔT SUR LE REVENU Les conséquences fiscales fédérales résultant d'un don des ONS sont plus prévisibles que les conséquences de l'impôt sur les dons décrites ci-dessus. En général, le transfert lui-même ne devrait pas avoir d'incidence sur le revenu pour l'employé ou le donataire, bien que l'employé (ou la succession de l'employé) reste assujetti à l'impôt sur tout gain réalisé dans le cadre de l'exercice de l'option. Option de subvention. (17) Étant donné les tests rigoureux imposés en vertu de ces règles, il est peu probable qu'un OSN dont la transférabilité est limitée serait considéré comme ayant une bonne connaissance du marché (18) Par conséquent, les options transférables ne devraient pas être imposées au moment de l'octroi, mais devraient plutôt être imposées à l'exercice conformément aux principes de l'article 83 du Code du revenu. (19) En vertu de l'alinéa 83a), l'exercice d'un ONS déclenche un revenu de rémunération ordinaire égal à la différence entre la juste valeur marchande des actions achetées et le prix d'exercice de l'option (c'est-à-dire le quotspreadquot). Aux termes de l'article 162 (m) du Code, qui impose une limite de 1 million à la déductibilité de la rémunération versée à certains dirigeants de sociétés ouvertes, l'IRS a précédemment conclu (20) qu'une option ou une modification de régime permettant une transférabilité limitée n'est pas A considéré une modification importante de l'option ou du plan aux fins de l'exemption du secteur privé à l'égard de l'article 162 (m) (21) ou de la règle de transition en vertu de dispositions particulières (22). L'employé ne reconnaîtra pas de revenu ou de gain lors du transfert d'une option. Le donataire ne reconnaîtra pas non plus de revenu imposable à la suite du transfert. Exercice d'option. Lors de l'exercice de l'option par le donataire, le salarié (ou la succession de l'employé si le salarié est décédé) comptabilisera le revenu ordinaire de rémunération généralement mesuré comme la différence entre la juste valeur marchande des actions achetées et le prix d'exercice de l'option. Si le donataire exerce les options avant le décès de l'employé, tout impôt sur le revenu payé par le salarié échappe à l'impôt successoral au décès de l'employé. Ainsi, en fait, l'employé a fait un don gratuit au donataire dans le montant de l'impôt sur le revenu payé à la suite de l'exercice. Si les actions achetées sont assujetties à un risque quasi important de déchéance, la date d'imposition et l'évaluation du revenu ordinaire dans le cadre de l'exercice de l'option peuvent être reportées à moins que l'employé ne fasse un choix en vertu de l'article 83 (b) du Code des impôts. L'employeur a droit à une déduction correspondante. Les décisions de l'IRS sont muettes quant aux obligations de retenue d'impôt résultant de l'exercice de l'option, mais il est probable que le revenu de rémunération reconnu par l'employeur ou l'exercice serait assujetti à la retenue d'impôt ordinaire sur le revenu et l'emploi (23) Sont utilisés pour satisfaire aux obligations de retenue d'impôt, le donataire sera considéré comme ayant fait un don à l'employé-donateur pour le montant des impôts payés. Ce résultat suggérerait que l'exercice des options et toute retenue devraient être coordonnées entre l'employeur, l'employeur et le donataire. Conséquences pour Donee. Le donataire n'assume aucune responsabilité relativement au transfert de l'option ou à son exercice. Après l'exercice de l'option, la base d'imposition des actions achetées est égale à la somme: (i) du prix d'exercice de l'option et (ii) du revenu ordinaire reconnu par le bailleur de fonds dans le cadre de l'exercice de l'option. La vente ou l'échange des actions, le donataire comptabilisera le gain ou la perte en capital, selon le cas. CONSIDÉRATIONS SUR LES VALEURS MOBILIÈRES Les options transférables détenues par des employés de sociétés ouvertes soulèvent un certain nombre de questions en vertu des lois fédérales sur les valeurs mobilières. En outre, les sociétés privées doivent être sensibles aux lois applicables sur les valeurs mobilières de l'État. Règle 16b-3. Les modifications apportées en 1996 aux règles de négociation des bénéfices dites quotshort swingquot en vertu de l'article 16 de la Securities Exchange Act de 1934 (les «règles nouvelles») simplifient considérablement l'analyse de l'article 16 relative aux options transférables. L'article 16 soumet les dirigeants, les administrateurs et les 10 actionnaires (quotinsidersquot) des sociétés ouvertes à des obligations de déclaration et à la responsabilité éventuelle dans le cadre de transactions portant sur des titres de la société. La règle 16b3 offre aux initiés de larges exemptions de l'article 16 à l'égard des transactions compensatoires. À compter du 1er novembre 1996, les options ne doivent plus être transférables pour bénéficier d'une exemption en vertu de la règle 16b3. En conséquence, en vertu des nouvelles règles, l'octroi d'une ONN transférable ou d'une modification d'une option existante pour permettre la transférabilité ne devrait pas être considéré comme un achat en vertu de l'article 16 qui peut être comparable à une vente de titres d'employeur au cours des six mois précédant et suivant (25) Des règles différentes peuvent toutefois s'appliquer aux options modifiées avant le 1er novembre 1996, étant donné que les options modifiées peuvent être assujetties aux règles antérieures. En outre, dans le cas d'un transfert d'option par un initié à un membre de la famille vivant dans le même foyer que l'initié, l'option sera considérée indirectement comme appartenant à l'initié et restera assujettie à la déclaration continue en vertu de l'alinéa 16a) Securities Exchange Act de 1934. Une modification du régime permettant le transfert d'options n'exige généralement pas l'approbation des actionnaires. Commercialisation des Actions. Le formulaire S-8 est le formulaire d'inscription standard de la SEC pour les titres de sociétés ouvertes qui doivent être émis aux employés en vertu de régimes d'actionnariat des employés. Essentiellement, l'inscription sur le formulaire S8 garantit que les actions que les employés reçoivent en vertu de ces régimes seront librement négociables sur le marché libre. Malheureusement, le formulaire S8 est généralement limité aux émissions d'actions émises par les employés et ne s'étend pas aux actions émises dans le cadre d'une option transférée par l'employé-bailleur de fonds pendant sa vie. Bien que la SEC envisage de modifier cette limitation, en vertu de la loi actuelle, les actions émises au donataire d'une option ne seront pas librement négociées, mais seront considérées comme quotrestricted (c.-à-d. Transférables sous réserve des restrictions de transfert imposées en vertu de la Rule 144 of Securities Act of 1933). Par conséquent, les actions émises au donataire seront assujetties à la période de détention prévue à la règle 144. Dans certaines circonstances, le formulaire S3 peut être disponible pour couvrir la revente des actions de l'option par le bénéficiaire. Autres considérations . Les sociétés qui envisagent de modifier des options pour permettre des transferts devraient également tenir compte des conséquences financières d'une telle modification. En particulier, les sociétés devraient consulter leurs vérificateurs pour déterminer si une telle modification déclenche une nouvelle date d'évaluation. Le fait de modifier une option pour permettre des transferts à la famille ou aux entités familiales de l'employé (par exemple les fiducies familiales ou les partenariats familiaux) ne devrait pas déclencher une nouvelle date d'évaluation. Si une nouvelle date de mesure est déclenchée, la société devrait comptabiliser la charge de rémunération en fonction de la différence entre le prix d'exercice de l'option et la valeur des options au moment de la modification. Les conséquences des transferts d'options peuvent être incertaines. Les ISO ne peuvent pas être transférées et continuer à être qualifiées d'ISO, mais les ONS peuvent être transférées si le plan d'options le permet. Les salariés doivent faire face à un certain nombre de questions complexes liées aux dons et aux impôts sur le revenu, ainsi qu'au manque éventuel de négociabilité des options d'achat d'actions transférées avant de décider de poursuivre un transfert d'options. Néanmoins, dans certaines situations, les avantages de planification successorale d'un transfert d'options peuvent être substantiels et peuvent encore l'emporter sur ces inconvénients. (1) Code 39422. (2) Code 39422 (b) (5). (3) Code 392031. (4) Code 39421 (a) (1), (c) (3). (5) Code 3983 (a). (6) Code 392511 Trésor. Règl. 3925.2511-2 (a). (7) Voir Rev. Rul. 80-186, 1980-2 C. B. 280. (8) Trésor. Règl. 3925.2512-1. (9) Dans PLR 9616035, l'IRS a suggéré que des méthodes de paiement spécifiques au titre des options soient prises en compte dans l'évaluation des options aux fins de l'impôt sur les donations. (10) Voir la note n o 123 du Comité des normes comptables, Comptabilisation de la rémunération à base d'actions. (11) Code 392511. (12) Trésor. Règl. 3925.2511-2 (b), (c). (13) PLR 9722022, 9714012, 9713012, 9616035, 9514017, 9350016 et 9349004. (14) PLR 9722022, 9514017, 9350016 et 9349004. (15) Voir Action sur DecisionCC-1990-026 (24 septembre 1990). (16) Voir aussi Rev. Rul. 84-130, 1984-2, C. B. 194 Rev. Rul. 72-307, 1972-1 C. B. 307, mais voir PLR 9514017 dans lequel l'IRS semblait limiter spécifiquement cette analyse aux options acquises. (17) Trés. Règl. 391.83-7 (b). (18) PLR 9722022. (19) Voir, par exemple, PLR 9616035. (20) PLR 9722022, 9714012 et 9551024. (21) Treas. Règl. 391.162-27 (f). (22) Trés. Règl. 391.162-27 (h) (3). (23) Voir Rev. Rul. 67-257, 1967-2 CB 3359. (24) Voir PLR 9421013. (25) Il est à noter que, en vertu des nouvelles règles, la modification d'une option permettant son transfert ne sera pas considérée comme un renoncement à l'annulation aux fins de l'article 16, Règles antérieures. SEC Publication 34-37260, fn. Le 13 novembre 2000 Objet: Transfert d'options sur actions non qualifiées Date: Wed, 8 Nov 2000 De: Anonyme Est-il possible de transférer des options d'achat d'actions non qualifiées à une autre personne Est-il possible de transférer des options d'achat d'actions ISO à une autre personne? Un décret de divorce garantit la possibilité de transférer l'une ou l'autre de ces options si elles ne sont normalement pas cessibles Date: lun., 13 nov. 2000 Afin de déterminer si une option non admissible peut être transférée à une autre personne, vous devez examiner les termes De l'option. Certains sont transférables. Par définition, un ISO ne peut être détenu par un non-employé sauf pour un transfert par décès. Si l'option est transférée à quelqu'un d'autre, elle devient une option non qualifiée. Si une ISO est exercée, les actions peuvent être transférées à un ex-conjoint concernant un divorce. Le transfert d'actions n'est pas une disposition disqualifiante.8221 (art. 424 (c) (4) de l'IRC). Cependant, il peut y avoir un problème à utiliser le crédit AMT, ce qui entraîne une double imposition. Il peut être préférable de mettre en place un arrangement fiduciaire de manière à ce que le crédit puisse être appliqué lorsque les actions sont vendues et le produit net transféré à l'ex-conjoint lors de la vente des actions. L'IRS a récemment publié une lettre de décision 200005006, indiquant qu'un transfert d'options non qualifiées à un ex-conjoint est une opération imposable, résultant en revenu de rémunération ordinaire pour le conjoint cédant. Assurez-vous de travailler avec un bon avocat dans la mise en place d'un règlement de divorce. Pour obtenir de plus amples renseignements sur les options d'achat d'actions incitatives, demandez notre rapport gratuit intitulé Options d'achat d'actions incitatives 8211 Fiscalité et stratégies de planification financière. Pour obtenir de plus amples renseignements sur les options d'achat d'actions non qualifiées, demandez notre rapport gratuit intitulé Options d'achat d'actions non admissibles 8211 Executive Tax and Financial Planning Strategies.
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